21年法考主觀題成績-2021全國法考主觀題考試
2022-02-19 04:48 廣東司法考試網 來源：廣東華圖教育
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2021年全國司法主觀題考試論述題練習：
一、案情分析題
案情：2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投資設立鑫榮新材料有限公司(以下簡稱鑫榮公司)，從事保溫隔熱高新建材的研發與生產。該公司注冊資本2000萬元，各股東認繳的出資比例分別為44%、32%、13%、6%、5%。其中，丙將其對大都房地產開發有限公司所持股權折價成260萬元作為出資方式，經驗資后辦理了股權轉讓手續。甲任鑫榮公司董事長與法定代表人，乙任公司總經理。
鑫榮公司成立后業績不佳，股東之間的分歧日益加劇。當年12月18日，該公司召開股東會，在乙的策動下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲對外簽約合同金額在100萬元以下，如超出100萬元，甲須事先取得股東會同意。甲拒絕在決議上簽字。此后公司再也沒有召開股東會。
2010年12月，甲認為產品研發要想取得實質進展，必須引進隆泰公司的一項新技術。甲未與其他股東商量，即以鑫榮公司法定代表人的身份，與隆泰公司簽訂了金額為200萬元的技術轉讓合同。
2011年5月，乙為資助其女赴美留學，向朋友張三借款50萬元，以其對鑫榮公司的股權作為擔保，并辦理了股權質權登記手續。
2011年9月，大都房地產公司資金鏈斷裂，難以繼續支撐，不得不向法院提出破產申請。經審查，該公司尚有資產3000萬元，但負債已高達3億元，各股東包括丙的股權價值幾乎為零。
2012年1月，鑒于鑫榮公司經營狀況不佳及大股東與管理層間的矛盾，小股東丁與戊欲退出公司，以避免更大損失。(2012/四/四)
問題：
1.2009年12月18日股東大會決議的效力如何?為什么?
2.甲以鑫榮公司名義與隆泰公司簽訂的技術轉讓合同效力如何?為什么?
3.乙為張三設定的股權質押效力如何?為什么?
4.大都房地產公司陷入破產，丙是否仍然對鑫榮公司享有股權?為什么?
5.丁與戊可以何種途徑保護自己的權益?
1.【考點】股東會的職權
【答案】該股東會決議有效。股東會有權就董事長的職權行使作出限制，且表決權過半數的股東已在決議上簽字。
【思路點撥】股東會是有限責任公司的權力機構，有權對涉及公司經營的重大問題作出決定，《公司法》第37條列舉了股東會的具體職權。但是本題具有一定的靈活性，需要考生獨立判斷限制董事長的職權是否屬于公司經營的重大問題，這也是本題的難點所在。
2.【考點】超越權限訂立合同的效力
【答案】合同有效。盡管公司對董事長的職權行使有限制，甲超越了限制，但根據《合同法》第50條的規定，亦即越權行為有效規則，公司對外簽訂的合同依然是有效的。
【思路點撥】本題中股東會對董事長行使職權作出限定的決議有效，但是該決議并不能約束善意第三人，董事長超出權限與善意第三人訂立合同的，合同有效�？忌绾唵蔚卣J為公司股東會的決議有效，董事長不得超越權限訂立合同，超越權限的合同無效，則可能答錯本題。
3.【考點】股權質押
【答案】股權質押有效，張三享有質權。因為已經按照規定辦理了股權質押登記。
【思路點撥】《物權法》規定股權可以作為權利質權的標的，質權自辦理出質登記時設立。本題中乙將對鑫榮公司的股權質押給張三，并且辦理了出質登記，張三享有質權。本題考查的內容屬于權利質權的基本內容，難度不大。
4.【考點】股權出資
【答案】丙仍然享有股權。因為丙已經辦理了股權轉讓手續，且丙以其對大都房地產公司的股權出資時，大都房地產公司并未陷入破產，也不存在虛假出資。
【思路點撥】《公司法解釋(三)》對股權出資的條件作了比較詳細的規定，并且明確規定出資人以符合法定條件的非貨幣財產出資后，因市場變化導致出資財產貶值的，該出資人不承擔補足出資責任�？忌鐚Α豆痉ń忉�(三)》的規定不熟悉，可能誤認為股東應對非貨幣出資的貶值承擔風險。
5.【考點】司法強制解散公司;股權轉讓
【答案】丁、戊可以向其他股東或第三人轉讓股權的途徑退出公司，或聯合提起訴訟，請求法院強制解散公司的途徑保護自己的權益。
【思路點撥】《公司法》規定，股東退出公司的途徑包括向股東或第三人轉讓股權，以及請求法院強制解散公司。多數考生對這兩種途徑并不陌生，但是很多考生在答題時可能由于思考不周全導致答案不完整，僅答出請求法院強制解散公司一種途徑，實際上這也是本題的設題陷阱所在。
2021年國家統一法律職業資格考試主觀題考試簡答題練習：
材料簡答題：
一、中國籍公民王美玫1948年隨父母到印度尼西亞定居，1958年加入印度尼西亞國籍。1995年，王美玫丈夫去世，王美玫除有一子外，無其他親屬。1996年，王美玫變賣在印度尼西亞的財產，與其子回中國定居�；貒�，王美玫購買一套公寓居住。王美玫的兒子有業不就，靠王美玫的積蓄生活。王美玫對其子好逸惡勞十分反感，多次勸說兒子自食其力，兒子置若罔聞。王美玫遂加強了對財產的控制。王美玫的兒子對其母不滿，先后在1997年、1998年兩次加害其母，均被與其母朝夕相伴一條愛犬救解。王美玫年事已高，又遭逆子兩次暗算，心力交瘁，自知不久將絕于人世。1998年底，王美玫找到律師立下書面遺囑：一、取消兒子的繼承權。二、我死后，尚可留存人民幣10萬元左右，由愛犬繼承，這筆錢由律師掌管，用于愛犬的生活費用。愛犬的日常生活，由律師照料。一、 在律師履行交付的義務后，公寓一套歸律師所有。王美玫立遺囑后不久就去世了。律師安葬了死者。王美玫的愛犬在王美玫的墓地守候，四天四夜不吃不喝，悲壯死去。
問：
1)王美玫遺囑的效力適用何國法律來認定?
2)王美玫的遺產如何處理?
答：1)我國法律對涉外遺囑的法律適用未作出明確規定。在司法實踐中，對遺囑的形式要件，依場所支配行為原則，適用立遺囑地法，對遺囑實質要件，參照法定繼承的法律適用原則處理。王美玫的遺囑是在中國立下的，遺囑的形式要件適用中國法律。對遺囑實質要件，應參照我國法定繼承的法律適用原則處理，不動產遺囑適用不動產所在地法律，動產遺囑適用被繼承人死亡時住所地法律。被繼承人所遺留的不動產在中國，被繼承人死亡時的住所地亦在中國，所以，遺囑的實質要件應適用中國法律。
2)根據中國法律，該遺囑是部分有效遺囑。剝奪其子繼承權部分有效。愛犬繼承部分遺囑無效，在我國，狗不能成為繼承主體。狗死后，這部分遺產成為無人繼承財產，收歸國有。付給律師報酬部分的遺囑有效。因為忠貞的狗隨主殉難，律師不能按遺囑要求履行照料義務，所以，律師應在遺產中獲取付出勞動部分的報酬，剩余部分屬無人繼承財產，收歸國有。
二、甲公司與乙公司同為在香港注冊成立的企業法人。1986年3月，乙公司與廣州市丙公司簽訂了合作經營廣州某酒店合同。為籌措合作經營的資金，乙公司與甲公司于1986年9月在香港簽訂貸款協議，合同中約定，貸款協議適用香港法律和中華入民共和國法律。后乙公司多次拖欠到期貸款和利息，甲公司要求乙公司還貸不成，遂向廣州市巾級人民法院起訴。乙公司應訴，并且同意適用中國法律處理本案。
請問：
l)對于本案，廣州市中級人民法院是否有管轄權?
2)院處理本案進能否以我國的實體法為準據法?
答：1)有本案的管轄權。由于當事人雙方均為香港法人，合同簽訂地、履行地也為香港，當事人也無選擇內地法院管轄的書面協議，本案本不屬內地法院管轄。但乙公司取得的貸款投入了在廣州的合作企業，甲公司向廣州市的法院起訴，乙公司未提出異議并應訴答辯，根據我國《民事訴訟法》第243條、第245條的規定，廣州市中級人民法院作為乙公司有可供扣押的財產所在地的法院和視為有管轄權的法院。對本案有管轄權。
2)應適用我國法律。原、乙公司在合同中約定爭議適用香港法律和中華人民共和國法律處理。但在訴訟中，雙方同意適用中華人戰共和國法律。根據《中華人民共和國民法通則》第145條"涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律"的規定，本案的準據法為我國的實體法。
三、一俄國代理商在俄國某港口將貨物裝上一艘德國船，途徑英國赫爾港，準備交給收貨人凱麥爾，收貨人是英國人，住所也在英國，船在挪威海岸附近出事，但貨物安全地卸到了岸上。船長把貨物賣給一個善意的第三人，第三人又在挪威把貨物賣給了本案被告塞威爾，由被告運往英國，收貨人凱麥爾到英國法院提起訴訟，要求返還貨物。根據挪威的法律，船長在本案所發生危難的情況下，有權出賣貨物，善意買方有權取得貨物所有權;但是船長如果沒有正當理由而出賣了貨物，則要對貨物的原所有人負責。英國法院認為被告塞威爾根據挪威法律取得貨物的合法所有權。挪威是買賣成立時的物之所在地，其法律應得到適用。因此，英國法院駁回了凱麥爾的訴訟請求。
請問：本案中，英國法院采用了何種"系屬公式"? 并對這一系屬公式進行解釋。
參考答案：在本案的審理中，英國法院是以"物之所在地法"處理本案糾紛的。"物之所在地法"是國際私法解決物權法律沖突的一個重要原則。"物之所在地法"，即物權關系客體所在地的法律。不動產物權依物之所在地法已成為世界各國普遍承認的原則。我國《民法通則》及最高人民法院《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》中規定了對不動產的所有權、買賣、租賃、抵押、使用等民事關系，應適用物之所在地法。 "物之所在地法"適用于對動產與不動產的識別或區分，物權客體的范圍，物權的種類和內容，物權的取得、轉移、變更和消滅、物權的保護方式等。"物之所在地法"并非是解決一切物權問題的唯一沖突原則，例如運選中的貨物的物權關系、船舶、飛行器等運輸工具的物權關系等均為解決物權關系的例外。
2021年法考主觀題考試案例分析題練習：
┃案情┃
2013年，董某伙同蔡某等人，由董某尋找模特，再由董某通過互聯網發布人體模特私拍攝影信息，并招募參與私拍活動的攝影者，租借公寓或預定賓館客房作為拍攝場地，安排模特分場次供拍攝者拍攝，在拍攝過程中要求模特按照拍攝者的需求，全裸、暴露生殖器以及擺出各種挑逗性姿勢。
2014年，董某和蔡某發現“代孕”市場很有前景，于是竭力慫恿部分模特為他人提供“代孕服務”。兩人將模特介紹給專門的代孕公司。由客戶提供精子、卵子，借用模特的子宮懷孕生子。
2015年，蔡某還在越南誘騙兩男兩女，將其中兩名男子賣至山西黑磚窯廠，得款6萬元，將兩女賣給貴州省的人販子劉某，得款12萬元。
┃問題┃
(1)模特的行為是否屬于淫穢表演?認定董某和蔡某構成組織淫穢表演罪是擴張解釋，還是類推適用從而違反罪刑法定原則?為什么?
【參考答案】
答案：模特的行為屬于淫穢表演。首先，模特在拍攝過程中按照拍攝者的需求全裸、暴露生殖器以及擺出各種挑逗性姿勢，具有明顯的“淫穢性”;其次，盡管“裸拍”是一對一進行的，但不影響“表演”行為的認定。因此，將模特的行為認定為淫穢表演，屬于擴張解釋，而非類推適用，不違反罪刑法定原則，董某和蔡某的行為構成組織淫穢表演罪。
(2)董某和蔡某介紹模特出租子宮的行為能否解釋為組織出賣人體器官罪的“出售”行為?為什么?
【參考答案】
答案：不能將模特出租子宮的行為解釋為出賣人體器官。理由：“代孕”只是一種“出租”子宮的行為，出租不同于出售，將出租解釋為出售是類推解釋，違反罪刑法定原則。因此董某和蔡某的行為不構成出賣人體器官罪。
(3)蔡某拐賣男子的行為是否構成犯罪?為什么?
【參考答案】
答案：不能將蔡某拐賣男子的行為解釋為拐賣婦女，否則是類推解釋，違反罪刑法定原則。但是，可以將蔡某把兩名男子賣至山西黑磚窯廠的行為解釋為“明知他人強迫勞動，為其招募、運送人員”，構成強迫勞動罪。
(4)從文理解釋的角度，蔡某將兩女賣給中國境內的人販子劉某的行為是否符合“將婦女賣往境外”的加重犯罪構成?為什么?
【參考答案】
答案：從文理解釋的角度，無論是“將中國婦女賣往境外”還是“將外國婦女賣往境內”，都是一種將婦女賣往境外的行為。因此，蔡某將兩女賣往中國境內，也是一種跨境行為，嚴重侵犯了外國婦女的人身權利，屬于“將婦女賣往境外”的加重構成要件。
隨風飄落的片片樹葉，會是去年那片曾在我們生命中棲宿過熱烈如焰的芬菲嗎?在2022年1月2日發布成績的2021年法考主觀題考試，會是大家過年時驕傲的談資嗎?
，及關注廣東司法考試網/廣東人事考試網。
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（編輯：廣東華圖）
