2022年司法考試每日一練（1月13日）

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　　一、單項選擇題

　　1.關于故意殺人罪、故意傷害罪的判斷，下列哪一選項是正確的?(2014/二/15)

　　A.甲的父親乙身患絕癥，痛苦不堪。甲根據乙的請求，給乙注射過量鎮靜劑致乙死亡。乙的同意是真實的，對甲的行為不應以故意殺人罪論處

　　B.甲因口角，捅乙數刀，乙死亡。如甲不顧乙的死傷，則應按實際造成的死亡結果認定甲構成故意殺人罪，因為死亡與傷害結果都在甲的犯意之內

　　C.甲謊稱乙的女兒丙需要移植腎臟，讓乙捐腎給丙。乙同意，但甲將乙的腎臟摘出后移植給丁。因乙同意捐獻腎臟，甲的行為不成立故意傷害罪

　　D.甲征得乙(17周歲)的同意，將乙的左腎摘出，移植給乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行為不成立故意傷害罪

　　1.【考點】被害人承諾;故意殺人罪;故意傷害罪

　　【答案】B

　　解析：經被害人承諾的行為只有符合承諾的所有要件，才能排除犯罪的成立。承諾人雖然對個人法益具有處分權限，但存在一定限度。一般認為，關于放棄生命的承諾是無效的。對于得到被害人承諾的積極安樂死，我國刑法理論仍然認為應以故意殺人罪論處。故甲給身患絕癥的父親乙注射過量的鎮靜劑致乙死亡，即使乙放棄生命的承諾是真實的，甲仍然構成故意殺人罪。A項錯誤，不當選。

　　甲不顧乙的死傷，說明無論是造成傷害的結果還是造成死亡的結果，都在甲的主觀故意范圍之內，甲對傷害結果應當是積極追求的直接故意，甲對死亡結果至少也是放任不管的間接故意。對此應按照實際結果來定，如果實際造成傷害的結果，則應認定甲具有傷害的故意，構成故意傷害罪;如果實際造成死亡的結果，則應認定甲具有殺人的故意，構成故意殺人罪。B項正確，當選。

　　承諾必須出于被害人的真實意思表示，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不能排除犯罪的成立�；�于錯誤而作出的承諾，如果僅僅是關于承諾動機的錯誤，應認定該承諾具有效力，可以排除犯罪的成立。但是，如果因為受騙而對所放棄的法益的種類、范圍或者危險性發生了錯誤認識，則承諾無效，不能排除犯罪的成立。甲故意編造緊急狀態的謊言(自己的女兒處于危險之中，需要移植腎臟)，使乙對危險性發生了錯誤認識，從而承諾捐獻自己的腎臟以救女兒，結合甲最后將乙所捐獻的腎臟移植給丁，可以認定該承諾無效。根據《刑法》第二百三十四條之一第二款也規定，未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿18周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。故甲欺騙乙捐獻器官的行為應成立故意傷害罪。C項錯誤，不當選。

　　承諾人必須對所承諾事項的意義、范圍具有理解能力。不滿18周歲的人的身體仍處于發育之中，摘取其器官有損其健康。故國務院《人體器官移植條例》第九條規定，“任何組織或個人不得摘取未滿18周歲公民的活體器官用于移植”。根據《刑法》第二百三十四條之一第二款也規定，未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。甲雖征得17周歲乙的同意，但是未成年人乙對捐獻器官這個事項沒有承諾能力，故該承諾無效，甲構成故意傷害罪。D項錯誤，不當選。

　　故本題選B。

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（編輯：廣東華圖）